ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ ПО КОНТРОЛЮ ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ПОРЯДКА ОСНАЩЕНИЯ И ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТАХОГРАФОВ

Представляется, что получить исчерпывающий ответ на поставленный вопрос можно только через проведение анализа нормативных правовых актов, регулирующих соответствующие правоотношения, и определение сферы воздействия государственных органов на субъектов правоотношений, в части контроля за соблюдением каждым из них регламентированных прав и обязанностей.

Постараемся разобраться со всем этим.

В Российском законодательстве понятие ТАХОГРАФ, включая вопросы, связанные с его применением и использованием, присутствует в трех  нормативных направлениях:

Направление № 1.

Фундаментом данного направления является Федеральный закон от 10.12.1995 № 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» (далее – Закон о БДД).

В соответствии с пп.9. ч.1 ст.20 данного закона юридические лица и индивидуальные предприниматели при осуществлении ими деятельности, связанной с эксплуатацией транспортных средств обязаны оснащать транспортные средства тахографами.  Требования к тахографам, категории и виды оснащаемых ими транспортных средств, порядок оснащения транспортных средств тахографами, правила их использования, обслуживания и контроля их работы устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Правительство РФ в реализацию указанной нормы определило, что порядок оснащения транспортных средств тахографами утверждается Минтрансом России. Прочие указанные порядки  утверждаются тем же Минтрансом России по согласованию с ФСБ России и МВД России (постановление от 23.11.2012 № 1213).

В итоге развития данного направления реализация предусмотренных Законом о БДД положений приобрела следующий вид:

1) Требования к тахографам, устанавливаемым на транспортные средства, регламентированы Приложением № 1 к приказу Минтранса России от 13.02.2013 № 36 (приказ Минтранса № 36).

Вместе с тем, передача Правительством РФ Минтрансу России полномочий по утверждению требований к тахографу была произведена в нарушение положений Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (Закон о техрегулировании) и  постановления Правительства РФ от 10.09.2009 № 720 «Об утверждении Технического регламента «О безопасности колесных транспортных средств» (Национальный технический регламент). В силу общей системы  применения в Российской Федерации нормативных правовых актов (в случае регулирования различными нормативными правовыми актами одних и тех же норм, применяется нормативный правовой акт, имеющий большую юридическую силу), в части утверждения требований к тахографам  должен применяется порядок, утвержденный Законом о техрегулировании, как нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу. 

То есть, требования к тахографам в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации устанавливались в порядке Закона о техрегулировании посредством  Национального технического регламента. Этот порядок вещей действовал до 01.01.2015 года. После указанной даты вступил в силу иной порядок, который утверждался Решением Комиссии таможенного союза от 09.12.2011 № 877, основание - ст. 15 Конституции Российской Федерации, предусматривающая большую юридическую силу в отношении  нормативных правовых актов международного уровня по отношению к нормативным правовым актам, входящим в систему  национального законодательства.

2)  Порядок оснащения транспортных средств тахографами, включая категории и виды транспортных средств, оснащаемых тахографами, регламентированы приказом Минтранса России от 21.08.2013 № 273 и Приложением № 2 к приказу Минтранса № 36.

Исходя из того, что информация, содержащаяся в приказе Минтранса России от 21.08.2013 № 273 и Приложении № 2 к приказу Минтранса № 36, имеет прямую взаимосвязь с Приложением № 1 к приказу Минтранса № 36 (требования к тахографам), которое, как мы убедились выше, является не применимым,  следует то, что рассматриваемая регламентация порядка оснащения транспортных средств применяется без учета положений, связанных с требованиями, предъявляемыми к тахографам.

3) Правила использования, обслуживания и контроля работы тахографов регламентированы Приложениями № 3 - № 5 к приказу Минтранса России № 36.

При этом, во-первых, по основаниям, указанным в п.1), следует то, что рассматриваемая регламентация  применяется без учета положений, связанных с требованиями, предъявляемыми к тахографам. Во-вторых, из содержания указанных Приложений следует, что контрольные функции за исполнением соответствующих правил осуществляется мастерскими и  транспортными предприятиями в целях исключения нарушения водителем, управляющим транспортным средством для перевозки грузов или пассажиров, установленного режима труда и отдыха.

В части регламентации надзорных функций со стороны государства за исполнением положений, предусмотренных Законом о БДД.

В соответствии с ч.2 ст.30 Закона о БДД федеральный государственный надзор в области безопасности дорожного движения осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти согласно их компетенции в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.2 ПОЛОЖЕНИЯ О ФЕДЕРАЛЬНОМ ГОСУДАРСТВЕННОМ НАДЗОРЕ В ОБЛАСТИ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ, утвержденном  постановлением Правительства РФ от 19.08.2013 № 716, федеральный надзор осуществляется Министерством внутренних дел Российской Федерации и его территориальными органами, а также Министерством обороны Российской Федерации в части отдельных функций по федеральному надзору в Вооруженных Силах Российской Федерации, возложенных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 25 марта 2015 г. N 161 "Об утверждении Устава военной полиции Вооруженных Сил Российской Федерации и внесении изменений в некоторые акты Президента Российской Федерации" на военную автомобильную инспекцию Вооруженных Сил Российской Федерации. В соответствии с последующими положениями указанного Положения, от лица МВД России надзорные функции реализуются через подразделения Государственной инспекцией безопасности дорожного движения (ГИБДД).

В соответствии с ч.1 ст.3 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» (Закон о полиции) правовую основу деятельности полиции составляют Конституция Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры Российской Федерации, федеральные конституционные законы, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы, нормативные правовые акты Президента Российской Федерации и нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации, а также нормативные правовые акты федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел (МВД России).

Из приведенных норм следует:

- Субъектами контроля за выполнением требований Закона о БДД, в части оснащения транспортных средств тахографами, являются - юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность, связанную с эксплуатацией транспортных средств. При этом, регламентированные правила использования, обслуживания и контроля работы тахографов положениями актов, входящих в рассмотренное направление, вменены им в качестве самоконтроля в целях исключения нарушения водителем, управляющим транспортным средством для перевозки грузов или пассажиров, установленного режима труда и отдыха.

- Контролирующими органами со стороны государства за исполнением субъектами контроля требований Закона о БДД, в части оснащения транспортных средств тахографами, являются – подразделения ГИБДД.  При этом, прочие вопросы, связанные с тахографами, в силу не соответствующего уровня регламентации, предусмотренного Законом о полиции, остались за рамками компетенции ГИБДД по осуществлению федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения. Что, в том числе, формально подтверждается отсутствием соответствующих положений и норм, в рассмотренных положениях приказов Минтранса России № 36 и № 273.

Минтранс России в рассматриваемой части не является федеральным государственным органом, уполномоченным на осуществление федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движении,  то есть в части контроля за выполнением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований, предусмотренных Законом о БДД.         

 

Направление № 2.

Фундамент данного направления составляют: Договор о Евразийском экономическом союзе, ратифицированный Российской Федерацией Федеральным законом от 03.10.2014 № 279-ФЗ; Закон о техрегулировании; Решение Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 877.

Базовым документом данного направления, в части регламентации оборота тахографов, является Технический регламент Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств», утвержденный Решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 877 (далее – ТР ТС).

В соответствии с п.2 ТР ТС и п.65 Приложения № 1 к ТР ТС тахограф определен в качестве объекта технического регулирования. В отношении тахографов утвержден исчерпывающий перечень требований и порядок проведения оценки соответствия (п.65 Приложения № 10 к ТР ТС).

В соответствии с п.14 ТР ТС конструкция выпускаемых в обращение транспортных средств категорий M2 и M3, осуществляющих коммерческие перевозки пассажиров, категорий N2 и N3, осуществляющих коммерческие перевозки грузов, должна предусматривать возможность оснащения (штатные места установки, крепления, энергопитания) техническими средствами контроля за соблюдением водителями режимов движения, труда и отдыха (тахографами). Оснащение указанной аппаратурой транспортных средств осуществляется в порядке, установленном нормативными правовыми актами государств - членов Таможенного союза.

До настоящего момента Порядок оснащения транспортных средств тахографами  в реализацию указанной выше нормы ТР ТС национальным законодательством не предусмотрен. 

В соответствии с постановление Правительства РФ от 16.10.2015 № 1108 установлено, что уполномоченными органами Российской Федерации по обеспечению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований ТР ТС являются:

- Росстандарт - в отношении колесных транспортных средств (шасси) и компонентов транспортных средств (шасси), находящихся в обращении (до начала их эксплуатации) на территории Российской Федерации;

- МВД России - в отношении колесных транспортных средств, находящихся в эксплуатации на территории Российской Федерации.

Реализация МВД России полномочий, предусмотренных пунктом 1 настоящего постановления, осуществляется в рамках федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения.

Росстандарт и МВД России и их территориальные органы взаимодействуют по вопросам обмена информацией в целях повышения эффективности осуществления полномочий, предусмотренных пунктом 1 настоящего постановления, а также недопущения обращения на территории Российской Федерации колесных транспортных средств (шасси) и компонентов транспортных средств (шасси), не соответствующих требованиям ТР ТС.

Из приведенных норм следует:

- Субъекты контроля за выполнением требований ТР ТС не конкретизированы, они определяются в рамках регламентации федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения и в области технического регулирования;

- Контролирующими органами со стороны государства за исполнением требований ТР ТС являются – МВД России, в рамках федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения, в части транспортных средств, находящихся в эксплуатации, и Росстандарт, в части транспортных средств и компонентов до момента начала их эксплуатации. При этом, в нормативном правовом плане конкретизировано, что деятельность контролирующих органов, в части контроля за исполнением требований ТР ТС, осуществляется в целях недопущения обращения на территории Российской Федерации  колесных транспортных средств (шасси) и компонентов транспортных средств (шасси), не соответствующих требованиям ТР ТС.

Минтранс России в рассматриваемой части не является федеральным государственным органом,  уполномоченным на обеспечение государственного контроля (надзора) за соблюдением требований ТР ТС.        

  

Направление № 3.

Фундаментом данного направления являются Правила Дорожного Движения, утвержденные постановлением Совета Министров – Правительством РФ от 23.10.1993 № 1090.

Базовым документом данного направления, в части регламентации порядка использования и контроля работы тахографов,  является Приложение к Основным положениям по допуску транспортных средств к эксплуатации и обязанностям должностных лиц по обеспечению безопасности дорожного движения – ПЕРЕЧЕНЬ НЕИСПРАВНОСТЕЙ И УСЛОВИЙ, ПРИ КОТОРЫХ ЗАПРЕЩАЕТСЯ ЭКСПЛУАТАЦИЯ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ (далее – Перечень неисправностей т/с), утвержденное постановлением Совета Министров – Правительством РФ от 23.10.1993 № 1090

Данный Перечень в нашем случае  интересен тем, что хоть он и принят до вступления в силу Закона о БДД, тем не менее, в последствие законодательство РФ в области безопасности дорожного движения тесно вплело его в свою структуру. Например, ч.1 ст.19 Закона о БДД, в части условий запрещения эксплуатации транспортных средств, отсылает именно к этому Перечню неисправностей т/с.

В соответствии с п. 7.4 Перечня неисправностей т/с, в качестве условия запрещения эксплуатации транспортных средств, предусмотрено - не работает предусмотренный конструкцией транспортного средства тахограф. 

Из содержания Правил дорожного движения, частью которых является Перечень неисправностей т/с следует:

- Субъектами контроля за выполнением требований Перечня неисправностей т/с являются – водители транспортных средств, а также лица, ответственные за выпуск транспортных средств на линию (должностные лица);

- Контролирующими органами со стороны государства, в части контроля за выполнением требований Перечня неисправностей т/с, являются – сотрудники полиции. 

Минтранс России, в лице работников Федеральной службы по надзору в сфере транспорта (Ространснадзор),  является уполномоченным лицом по проверке наличия у водителей карточки допуска на транспортное средство для осуществления международных автомобильных перевозок, путевого листа и документов на перевозимый груз, специальных разрешений, при наличии которых в соответствии с законодательством об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности допускается движение по автомобильным дорогам тяжеловесного и (или) крупногабаритного транспортного средства, транспортного средства, осуществляющего перевозки опасных грузов, а также по осуществлению весового и габаритного контроля. Эти полномочия допустимы к реализации исключительно в случаях, прямо предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также исключительно в специально обозначенных дорожным знаком 7.14 пунктах транспортного контроля.  

       

Теперь самое время обратиться к регламентации системы реализации должностными лицами контролирующего органа (МВД-ГИБДД) полномочий в рамках осуществления федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения.

В соответствии с п.9 ПОЛОЖЕНИЯ О ФЕДЕРАЛЬНОМ ГОСУДАРСТВЕННОМ НАДЗОРЕ В ОБЛАСТИ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ, утвержденном  постановлением Правительства РФ от 19.08.2013 № 716, система реализации органами ГИБДД административных контрольных процедур устанавливается Административными регламентами.

В интересующей нас части российское законодательство,

во-первых, содержит Приказ МВД России от 23.08.2017 № 664 «ОБ УТВЕРЖДЕНИИ АДМИНИСТРАТИВНОГО РЕГЛАМЕНТА ИСПОЛНЕНИЯ МИНИСТЕРСТВОМ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ФУНКЦИИ ПО ОСУЩЕСТВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО НАДЗОРА ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ УЧАСТНИКАМИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В ОБЛАСТИ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ».

Как видим из названия этого Административного регламента, данным нормативным правовым актом предусматриваются контрольные процедуры в отношении единственного интересующего нас лица – водителя. При этом, даже случаи управления транспортным средством в качестве водителя владельцами транспортных средств (индивидуальными предпринимателями), данные лица однозначно в рамках этого административного регламента могут рассматриваться только, как водители.

В соответствии с п.31 Административного регламента закреплен ИСЧЕРПЫВАЮЩИЙ перечень мероприятий, допустимых к исполнению должностными лицами ГИБДД:

- надзор за дорожным движением, в том числе с использованием технических средств и специальных технических средств, работающих в автоматическом режиме;

- остановка транспортного средства;

- остановка пешехода;

- проверка документов, идентификационного номера, номера кузова, номера шасси транспортного средства, государственных регистрационных знаков транспортного средства, а также технического состояния находящегося в эксплуатации транспортного средства;

- применение мер административного воздействия в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

- выезд на место дорожно-транспортного происшествия.

Не утруждая читателя детальным анализом информации, раскрывающей суть каждого мероприятия, ограничимся выводом, что в интересующей нас части применимо исключительно мероприятие, связанное с проверкой технического состояния находящегося в эксплуатации транспортного средства. Тем более, что именно это мероприятие в полной мере подпадает под соответствующие положения ТР ТС, в частности определяющие тахограф, как автокомпонент транспортного средства, значит оценивающийся в общей системе оценки соответствия транспортного средства, предъявляемым требованиям.   

Для тех, кто подвергает сомнениям наш вывод, рекомендуем самостоятельно детально изучить текст Административного регламента, где вам не удастся найти чего-то более подходящего к рассматриваемой теме. Нет там ничего, ни относительно тахографа, ни относительно контроля за исполнением порядка его эксплуатации и прочего.

В соответствии с п.111 Административного регламента основаниями для проверки технического состояния транспортного средства являются:

обнаруженные визуально признаки административных правонарушений, предусмотренных статьями 8.23 (шум, вредные выбросы), 12.5 (Перечень неисправности т/с) Кодекса;

участие транспортного средства в ДТП;

наличие ориентировок либо иных данных, свидетельствующих о причастности транспортного средства к совершению ДТП, преступления или административного правонарушения;

проведение мероприятий по предупреждению ДТП и снижению тяжести их последствий.

В соответствии с п.126 Административного регламента проверка технического состояния находящегося в эксплуатации транспортного средства производится в соответствии с пунктами 96 - 99 Административного регламента, утвержденного приказом МВД России от 14.11.2016 № 727 (приказ МВД России № 727).

Указанные положения стоит посмотреть более тщательно.

Итак, что мы там имеем.

Во-первых, предусматривается, что в ходе проверки технического состояния уполномоченными лицами МВД России должна быть произведена оценка соответствия конструкции автомототранспортного средства представленным документам и обязательным требованиям. Значит, транспортное средство, в том числе в части наличия/отсутствия тахографа, оценивается на предмет его предусмотренности/непредусмотренности конструкцией транспортного средства. На практике выполнение данного требования Административным регламентом уполномоченными лицами является невозможным. Хотя бы, исходя из того, что для этого уполномоченные лица должны владеть информацией об Одобрениях типа в отношении всех, колесящих по территории России, транспортных средствах. Так или иначе, при предъявлении уполномоченным лицом требования о том, что проверяемое им транспортное средство должно быть оснащено тахографом, оно должно документально доказать факт предусмотренности наличия тахографа конструкцией транспортного средства (не приказами Минтранса, а именно конструкцией т/с, в этом заключается принципальная разница), а также иметь документальные данные о марке (типе) используемого в транспортном средстве тахографе.

Есть и вторая сторона «медали» этой административной процедуры. Например, связанная с ситуацией, когда на транспортном средстве установлен тахограф.  Для понимания существа вопроса возьмем тахограф, отвечающий требованиям приказа Минтранса № 36. Что в этой ситуации, согласно рассматриваемого положения Административного регламента, должен сделать сотрудник полиции. Он, как сотрудник, естественно, понимающий, что требования к конструкции т/с и компонентам могут предъявляться исключительно Техническим регламентом, должен прийти к выводу о том, что применительно к проверяемому транспортному средству имеет место внесение изменений в его конструкцию. Следовательно, в этой ситуации он обязан проверить исполнение установленного порядка внесения изменений, при не соблюдении последнего  возбудить дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.12.5 КоАП РФ (должностное лицо – ч.2 ст.12.31 КоАП РФ).

Во-вторых, предусматривается, что в ходе проверки технического состояния уполномоченными лицами МВД России должна быть произведена оценка технического состояния автомототранспортного средства обязательным требованиям, проводимая органолептическим методом или с использованием технических средств для измерения параметров узлов и агрегатов автомототранспортных средств, влияющих на обеспечение безопасности дорожного движения, а также проверки режимов и характеристик их работы.

Обязательные требования, предъявляемые к техническому состоянию транспортных средств, находящихся в эксплутации, исчерпывающим образом предусмотрены Приложением № 8 к ТР ТС.

В соответствии с п. 10.5. Приложения № 8 к ТР ТС демонтаж и неработоспособность тахографов (если их установка предусмотрена настоящим техническим регламентом) не допускаются.

Вновь мы утыкаемся в существенное обстоятельство, касающееся тахографов – предусмотренность ТР ТС, то есть конструкцией транспортного средства (выполнение требований ТР ТС – обязанность производителя транспортного средства). Если тахограф предусмотрен конструкцией т/с, то уполномоченное лицо обязано проверить обстоятельства, связанные с его демонтированием и работоспособностью. Работоспособность тахографа в соответствии с п. 5.11.4 Межгосударственного стандарта - ГОСТ 33997-2016 «Колесные транспортные средства. Требования к безопасности в эксплуатации и методы проверки» проверяется в соответствии с инструкцией изготовителя.

 В третьих, предусматривается, что в ходе проверки технического состояния уполномоченными лицами МВД России должно быть произведено снятие информации с имеющегося тахографа.

В данном случае мы имеем дело с формальной нормой, так как механизма ее реализации Административными регламентами МВД России не предусмотрено.

Как уже упоминалось выше, в интересующей нас части российское законодательство, содержит еще один Административный регламент, утвержденный приказом МВД России от 14.11.2016 № 727 «ОБ УТВЕРЖДЕНИИ АДМИНИСТРАТИВНОГО РЕГЛАМЕНТА МИНИСТЕРСТВА ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ИСПОЛНЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ФУНКЦИИ ПО ОСУЩЕСТВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО НАДЗОРА В ОБЛАСТИ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ В ЧАСТИ СОБЛЮДЕНИЯ ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИМИ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ, ВЫПОЛНЯЮЩИМИ РАБОТЫ И ПРЕДОСТАВЛЯЮЩИМИ УСЛУГИ ПО ТЕХНИЧЕСКОМУ ОБСЛУЖИВАНИЮ И РЕМОНТУ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ И ИНДИВИДУАЛЬНЫМИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМИ И ГРАЖДАНАМИ - УЧАСТНИКАМИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ПРАВИЛ, СТАНДАРТОВ, ТЕХНИЧЕСКИХ НОРМ И ИНЫХ НОРМАТИВНЫХ ДОКУМЕНТОВ В ОБЛАСТИ ОБЕСПЕЧЕНИЯ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ К КОНСТРУКЦИИ И ТЕХНИЧЕСКОМУ СОСТОЯНИЮ НАХОДЯЩИХСЯ В ЭКСПЛУАТАЦИИ АВТОМОТОТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ И ПРЕДМЕТОВ ИХ ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ОБОРУДОВАНИЯ, ИЗМЕНЕНИЮ ИХ КОНСТРУКЦИИ, ПЕРЕВОЗКАМ ПАССАЖИРОВ И ГРУЗОВ».

Контролируемыми субъектами в соответствии  с данным Административным регламентом являются юридические лица, индивидуальные предприниматели и граждане, осуществляющие деятельность по эксплуатации транспортных средств.

Пункты 96-98 это Административного регламенты мы уже выше детально рассмотрели, поэтому к этому возвращаться не будем.

Кроме указанного, Административный,  в части тахографов, содержит п.68, в соответствии с которым уполномоченные должностные лица в ходе выезда по местонахождению субъекта транспортной деятельности проводят проверку оснащения транспортных средств тахографами в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, в том числе, на предмет:

- соответствия тахографов установленным требованиям;

- работоспособности установленных тахографов, своевременности их поверки и целостности нанесенных пломб;

- наличия у водителей и должностных лиц карт для работы с тахографами (водительская карта и карта предприятия соответственно).

В данном случае МВД России, утверждая подобное, «мягко говоря», превысило пределы своей компетенции, предусматривая мероприятия, не предусмотренные нормативными правовыми актами, имеющими большую юридическую силу.

Во-первых, в части проверки выполнения требований приказа МВД России № 273, в части оснащения транспортных средств тахографами, а также требований приказа Минтранса России № 36, в части требований к тахографам. Данное положение противоречит Закону о полиции, Закону о техрегулировании, Решению Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 877 и не соответствует положениям ТР ТС, контроль за выполнением которого постановлением Правительства РФ № 1108 (указывалось выше) возложен на МВД России. Отсюда вывод, данное положение в соответствии с законодательством РФ является не применимым.

Во-вторых, в части проверки своевременности поверки тахографов, целостности нанесенных пломб, наличия у водителей и должностных лиц карт для работы с тахографами (водительская карта и карта предприятия соответственно). Понятие ПОВЕРКА, в соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» определяется, как совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям. Проведение поверки является обязательным мероприятием только в отношении средств измерений, к которым предъявляются обязательные метрологические требования. Сфера деятельности, подконтрольная Минтрансу России, в соответствии с указанным законом не включена в сферу государственного регулирования средств измерений, в связи с чем, Минтранс России не входит в круг федеральных государственных органов, уполномоченных  утверждать обязательные метрологические требования к средствам измерений. В отношении средств измерений, к которым не предъявляются обязательные метрологические требования, поверка проводиться на добровольной основе. А в данном случае, Административный регламент ее проведение предусмотрел, как выполнение обязательного требования. С другой стороны, в рамках законодательства РФ о техническом регулировании тахограф не определен, как средство измерений, поэтому присутствие в Административном регламенте такого проверочного мероприятия, как ПОВЕРКА, очевидно является незаконным.

На счет целостности нанесенных пломб, наличия карт тахографа, как уже было установлено выше, в отсутствие в законодательстве РФ соответствующих Порядков и Правил, принятых и утвержденных в реализацию ТР ТС, можно смело говорить о том, что эти вопросы входят в исключительную компетенцию производителя тахографов, отвечающих требованиям ТР ТС (в плане инструкций по эксплуатации и проверке работоспособности), а не как ни МВД России.

Теперь на основании выше изложенной информации можно сделать окончательный вывод по рассматриваемому вопросу ПОЛНОМОЧИЙ ОРГАНОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ ПО КОНТРОЛЮ ЗА ОБОРОТОМ ТАХОГРАФОВ:

1. Регламентированный законодательством оборот тахографов (использование и применение) со стороны государства контролируется должностными лицами ГИБДД, а также иными должностными лицами органов внутренних дел, в случаях отдельно предусмотренных нормативными правовыми актами РФ.

 

2. Контроль за оборотом тахографов осуществляется в рамках регламентированного федерального государственного надзора в области безопасности дорожного движения, в соответствии с которым должностные лица ГИБДД а также иные должностные лица органов внутренних дел, в случаях отдельно предусмотренных нормативными правовыми актами РФ вправе:

 

2.1. в процессе осуществления надзорной деятельности за дорожным движением

- в отношении ВОДИТЕЛЕЙ транспортных средств и ЛИЦ, ОТВЕТСТВЕННЫХ ЗА ВЫПУСК НА ЛИНИЮ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ, конструкцией которых предусмотрен тахограф,  контролировать наличие тахографа, отвечающего требованиям ТР ТС,  и его работоспособность в соответствии с инструкциями производителя тахографа;

 

2.2. в процессе осуществления в установленном законодательством РФ порядке плановых, внеплановых и контрольных проверок ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ И ГРАЖДАН, связанной с эксплуатацией транспортных средств, конструкцией которых предусмотрен тахограф,  контролировать наличие на транспортных средствах тахографов, отвечающих требованиям ТР ТС,  и их работоспособность в соответствии с инструкциями производителей тахографов.

 

3. Должностные лица ГИБДД а также иные должностные лица органов внутренних дел, в случаях отдельно предусмотренных нормативными правовыми актами РФ обязаны:

- оценивать конструкцию транспортных средств и установленных на них тахографов на соответствие требованиям ТР ТС;

- принимать меры по недопущению обращения на территории Российской Федерации тахографов, не соответствующих ТР ТС.

 

4. Должностные лица ГИБДД а также иные должностные лица органов внутренних дел, в случаях отдельно предусмотренных нормативными правовыми актами РФ, в случае установления обстоятельств, связанных с не исполнением водителями, либо лицами, ответственными за выпуск на линию транспортных средств,    конструкцией которых предусмотрен тахограф,  требований по наличию на транспортных средствах тахографов, отвечающих требованиям ТР ТС, и их работоспособности в соответствии с инструкциями производителей тахографов, вправе возбудить дело об административном правонарушении: в отношении водителя – по ч.1 ст.12.5 КоАП РФ (предупреждение или штраф 500 руб.); в отношении должностного лица – по ч.2 ст.12.31 КоАП РФ (Штраф от 5000 до 8000 руб.).

 

5. Должностные лица ГИБДД а также иные должностные лица органов внутренних дел, в случаях отдельно предусмотренных нормативными правовыми актами РФ, в случае установления обстоятельств, связанных с нарушением водителями транспортных средств,  конструкцией которых предусмотрен тахограф,  режимов труда и отдыха, подтвержденных информацией, полученной с работоспособного тахографа, отвечающего требованиям ТР ТС, вправе возбудить дело об административном правонарушении – по ч.2 ст.11.23 КоАП РФ (штраф от 1000 до 3000 руб.).

 

6. Часть 1 ст. 11.23 КоАП РФ указанными должностными лицами не должна применяться, так как порядок оснащения транспортных средств тахографами, отвечающими требованиям приказа Минтранса России № 36,  противоречит нормативным правовым актам, имеющим в силу ст.15 Конституции Российской Федерации большую юридическую силу, то есть является не применимым.   Аналогичным образом обстоит дело и в отношении правомочий должностных лиц Минтранса России по рассмотрению дел об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.11.23 КоАП РФ.

 

Используя изложенную информацию и выводы, сделанные нами в процессе проведенного исследования, каждый может проанализировать свою действительную ситуацию, и в случае возникновения конфликтных ситуаций с контролирующими органами по вопросам использования тахографов попытаться защитить свои права и законные интересы, включая рассмотрение спорных ситуаций в судебном порядке. В данном случае это исключительно право каждого, как и право на возможность использования этого права или нет….

 

В полной мере понимая, что в процессе изучения данного информационного материала у заинтересованных лиц, так или иначе, все равно возникнет вопрос о полномочиях Ространснадзора, должностные лица которого достаточно энергично принимают участие в контроле за оборотом тахографов, вынося постановления по ч.1 ст.11.23 КоАП РФ,  считаем необходимым довести содержание Положения о федеральной службе по надзору в сфере транспорта (Ространснадзор), утвержденное постановлением Правительства РФ от 30.07.2004 № 398.

Чтобы нас не обвинили в предвзятости к публикации приложен указанный нормативный правовой акт в действующей редакции.

Тому, кто прочтет этот документ, станет очевидно, что Ростанснадзор никакого отношения к вопросам контроля за оборотом тахографов не имеет.

 

Ну, и в завершение, считаем необходимым пролить свет на постоянно возникающий у автоперевозчиков вопрос: вправе ли должностные лица требовать от водителей распечатки с тахографа и самостоятельно «лезть» в кабину т/с и к тахографу.

В общем виде, со ссылкой на нормативные правовые акты РФ, мы уже ответили в нашей публикации на этот вопрос.

Дополнительно, в качестве доказательства приводим Федеральный закон от 20.12.2017 № 398-ФЗ, в соответствии с которым были внесены изменения  в Закон о БДД.

Данным Законом ст.30 Закона о БДД дополнена пунктом следующего содержания:

«В целях осуществления контроля за оснащением транспортных средств тахографами и соблюдением водителями норм времени управления транспортным средством и отдыха должностные лица органов государственного надзора имеют право доступа к тахографу, установленному на транспортном средстве.»

При этом обратим внимание, что  в соответствии со ст.2 рассматриваемого Закона он вступает в силу по истечении одного года после его официального опубликования. Такой датой явилось – 20.12.2017 года, то есть изложенное положение Закона вступит в силу 21.12.2018 года. Отсюда вывод: до 21.12.2018 года у должностных лиц органов государственного надзора НЕТ права доступа к тахографу, установленному на транспортном средстве.

Еще маленькое замечание: сейчас законодательство РФ, в части использования тахографов, предусматривает контроль посредством тахографа за режимами труда и отдыха. Интересно, как с 21.12.2018 года сотрудники полиции начнут контролировать соблюдение водителями норм управления транспортным средством, которые нормативно в этом качестве не закреплены. Ох, уж эти нормотворцы, все у них так…..никак!