ОБЯЗАННОСТИ В СФЕРЕ АВТОПЕРЕВОЗКИ

Сфера правоотношений, участниками которой являются интересующие нас субъекты права, регулируется законодательством Российской Федерации о безопасности дорожного движения, основную часть которого составляет Федеральный закон от 10.12.1995 № 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» (далее – Закон о БДД). Согласно ст.4 Закона о БДД законодательство Российской Федерации о безопасности дорожного движения состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актов.

Закон о БДД, в интересующей нас части, выделяет несколько субъектов правоотношений:

1. Водитель транспортного средства. Этот субъект законом определен, как лицо, управляющее транспортным средством (в том числе обучающее управлению транспортным средством) в личных целях либо в качестве работника или индивидуального предпринимателя (ст.2). При этом Закон о БДД относит водителя транспортного средства к участникам дорожного движения (ст.2);

2. Владелец транспортного средства. Понятие - владелец транспортного средства, Законом о БДД не конкретизировано. Исходя из общих принципов гражданского законодательства, позволим себе предположить, что таковым является лицо, которое распоряжается транспортным средством на праве собственности, а также лицо, владеющее транспортным средством на иных правовых основаниях, не предоставляющих право собственности (лизинг, аренда, фрахтование и пр.). Закон о БДД владельцев транспортных средств ранжирует на: физических лиц – граждан, как участников дорожного движения; физических лиц – индивидуальных предпринимателей, использующих транспортные средства в рамках предпринимательской деятельности; юридических лиц, использующих транспортны средства в своей деятельности (ст.16, 20, 24);

3. Лицо, ответственное за обеспечение безопасности дорожного движения. Указанным субъектом выступает любое лицо, в том числе владелец транспортного средства, либо лицо, назначенное владельцем транспортного средства, прошедшее аттестацию в установленном порядке на право заниматься указанной деятельностью. Думается, что понятие: назначенное, не ограничивается пределами трудовых отношений с владельцем транспортного средства. В данном случае можно говорить о возможности применения иных гражданско-правовых оснований, например, на основании договора (соглашения). Объем обязанностей должностных лиц определяется в первую очередь их правовым отношением к транспортным средствам: владелец, наемный работник. В первом случае их обязанности вытекают из обязанностей, предусмотренных в отношении владельца транспортного средства, в другом из трудовых или  гражданско-правовых отношений с владельцем транспортного средства. В связи с указанным считаем, что  нет необходимости рассматривать данную категорию субъектов отдельно.

 

Определив субъектов правоотношений, перейдем к установлению обязанностей, предусмотренных Законом о БДД в отношении каждого субъекта по отношению к тахографам.  Этот этап является очень важным для понимания в дальнейшем допустимых законом пределов воздействия на этих субъектов со стороны государственных надзорных органов.

1. Водитель транспортного средства.

1.1. В первую очень интересующие обязанности у данного субъекта возникают из положений ст.16 Закона о БДД, предусматривающих в отношении лица, эксплуатирующего транспортное средство, обязанность по поддерживанию транспортного средства в технически исправном состоянии, обеспечивающем безопасность дорожного движения. Достаточным условием  выполнения данной обязанности законом признается отсутствие у транспортного средства неисправностей и условий, при которых запрещается эксплуатация транспортного средства (постановление Совета Министров – Правительства Российской Федерации от 23.10.1993 № 1090, Приложение к Основным положениям по допуску транспортных средств к эксплуатации и обязанностям должностных лиц по обеспечению безопасности дорожного движения).

В отношении тахографа указанным Приложением к ПДД в качестве условия предусмотрено: не работает предусмотренный конструкцией транспортного средства тахограф. В этой связи существенными являются два обстоятельства:

1) Обязанность возникает при условии, что тахограф предусмотрен конструкцией транспортного средства;

2)  То, что понятие "работает" или "не работает" указанным документом не раскрывается, так как ГОСТ Р 51709-2001 "Автотранспортные средства. Требования безопасности к техническому состоянию и методы проверки", применяемый в качестве нормативного акта, определяющего методы проверки, никакой информации в части методов проверки работоспособности тахографа не содержит. Следовательно, получается, что с формальной стороны обязанность водителя, в рассматриваемой части, ограничивается областью «включен» или «выключен». Не опускаясь до чисто формальной стороны, мы позволим себе рассматривать это понятие в ином практическом виде, приняв за рабочее состояние тахографа – его способность к реализации своего функционала. В этой связи обязанности водителя могут рассматриваться несколько шире, как минимум до уровня обеспечения функциональной работоспособности тахографа, включая его подключение к соответствующим частям и механизмам транспортного средства и обеспечение условий фиксации тахографом, регистрируемой информации, в том числе на внешних носителях (тахокарта, смарт-карта).

1.2. Также, интересующие обязанности следует рассмотреть через положения ст. 24 Закона о БДД, предусматривающие в отношении участников дорожного движения, к коим относится и водитель, обязанности по выполнению требований Закона о БДД и издаваемых в соответствии с ним нормативно-правовых актов в части обеспечения безопасности дорожного движения. В этой связи, следует констатировать, что любой, даже самый предвзятый анализ Закона о БДД и нормативных правовых актов, изданных в его реализацию, никаких обязанностей в отношении водителя не выявит, за исключением рассмотренных выше.

 

Вместе с тем, как это уже стало традиционно у нас, нормы могут возникать в ином – не в соответствии с законом, порядке. Ярким примером тому является постановление Совета Министров – Правительства РФ от 23.12.1993 № 1090, утвердившее Правила дорожного движения (ПДД) и прочие документы, на которые мы ссылались выше. Данный документ, даже в силу неопределенности его правого статуса, все-таки стоит рассмотреть в контексте нашего исследования. Итак, ПДД содержит ряд положений в отношении водителей транспортных средств (гл.2). Изучив указанные положения ничего нового, относительно действий водителя применительно к тахографу вы не найдете, кроме того, что водители транспортных средств обязаны соблюдать режимы труда и отдыха.   

 

Для тех, кто все-таки обратит внимание на нормативную систему: пп.9 ч.1 ст.20 Закона о БДД – постановление Правительства РФ от 23.11.2012 № 1213 (постановление № 1213) – приказ Минтранса России от 13.02.2013 № 36 (приказ Минтранса № 36), спешим мотивированно возразить следующее.

В-первых, положения указанной системы применимы исключительно к  юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям при осуществлении ими деятельности, связанной с эксплуатацией транспортных средств. Именно так это установлено Законом о БДД в диспозиции ст.20, в контексте предъявляемых требований. Из этого следует, что положения Приложения № 3 к приказу Минтранса № 36, в части относящейся к водителям, распространяются на них опосредовано. То есть, возникновение обязанностей, основанных на указанных положениях, напрямую зависит от работодателя, через вменение их в порядке трудовых отношений. Исключение может составить случай, когда водителем является индивидуальный предприниматель – владелец транспортного средства, выступающий в качестве водителя этого транспортного средства.

Во-вторых,  если даже согласиться с позицией, противоположной нашей, следует констатировать, что рассматриваемая нормативная система допустима к применению в отношении водителей, управляющих транспортным средством, конструкцией которого предусмотрен тахограф, соответствующий требованиям приказа Минтранса России № 36. В случае не предусмотренности конструкцией транспортного средства такого типа тахографа, извините, обязанностей у водителя в отношении тахографа не возникает в смысле обеспечения безопасности дорожного движения, так как  транспортное средство в этом случае считается технически допустимым к эксплуатации без тахографа. Исключение составляют случаи, когда работодателем на водителя в рамках трудовых отношений возложены соответствующие обязанности, но это уже не интересно в рамках нашего исследования, так как это не входит в компетенцию государственных надзорных органов.

 

2. Владелец транспортного средства.

2.1. Аналогичным образом, как в случае с водителем, интересующие нас обязанности у данного субъекта возникают из положений ст.16 Закона о БДД, предусматривающих теперь уже в отношении владельца транспортного средства, обязанность по поддерживанию транспортного средства в технически исправном состоянии, обеспечивающем безопасность дорожного движения. В этой части все аналогично тому, что было указано при раскрытии существа данных обязанностей в отношении водителя транспортного средства. Исключение составляет обязанность по страхованию владельцами своей гражданской ответственности в установленном порядке. 

2.2. Достаточно интересным в рассматриваемой части является ст.17 Закона о БДД, предусматривающая обязательное проведение в отношении транспортных средств, находящихся в эксплуатации, процедуры технического осмотра (ТО). Порядок проведения ТО регламентируется Федеральным законом от 01.07.2011 № 170-ФЗ «О ТЕХНИЧЕСКОМ ОСМОТРЕ ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ И О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В ОТДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ АКТЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» и изданным в его реализацию постановлением Правительства РФ от 05.12.2011 № 1008 «О ПРОВЕДЕНИИ ТЕХНИЧЕСКОГО ОСМОТРА ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ». Крайне интересным является то, что ТРЕБОВАНИЯМИ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫМИ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ТЕХНИЧЕСКОГО ОСМОТРА К ТРАНСПОРТНЫМ СРЕДСТВАМ ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ, утвержденными приведенным постановлением Правительства РФ, НИЧЕГО относительно тахографа не предусматривается. Вместе с тем, исходя из положений указанного выше закона (ст.5, 19) в случае положительных результатов проведения ТО и оформления диагностической карты транспортное средство признается соответствующим требованиям безопасности и официально допускается до эксплуатации.

2.3. Сейчас начинается самое интересное – обязанности владельцев транспортных средств, вытекающие из положений ст.20 Закона о БДД. Нас, естественно, интересует пп.9 ч.1 этой статьи, текст которого выглядит следующим образом:

- оснащать транспортные средства техническими средствами контроля, обеспечивающими непрерывную, некорректируемую регистрацию информации о скорости и маршруте движения транспортных средств, о режиме труда и отдыха водителей транспортных средств (далее - тахографы). Требования к тахографам, категории и виды оснащаемых ими транспортных средств, порядок оснащения транспортных средств тахографами, правила их использования, обслуживания и контроля их работы устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Указанное обязательство вступило в силу с 01.04.2013 года.

В реализацию этого положения Правительство РФ 23.11.2012 издает постановление № 1213, которым все вопросы перекладывает на Минтранс России. ИМЕННО С ЭТОГО МОМЕНТА ДЛЯ ВСЕХ ЗАИНТЕРЕСОВАННЫХ ЛИЦ ВОЗНИКЛА СИТУАЦИЯ ВСЕОБЩЕГО НЕПОНИМАНИЯ, А ИМЕННО В ЧАСТИ РЕГЛАМЕНТАЦИИ ТРЕБОВАНИЙ К ТАХОГРАФАМ. Дело в том, что уровень требований к тахографам непосредственно определяет выбор лица, в обязанность которого вменено оснащение транспортных средств тахографами, типа этого самого тахографа.

Существовавшая до 01.04.2013 года система требований к тахографам указывала на тахографы, отвечающие требованиям Технического регламента «О безопасности колесных транспортных средств», утвержденного постановлением Правительства РФ от 10.09.2009 № 720.

Возникшая 01.04.2013 года система адресовывала автовладельцев к приказу Минтранса России от 13.02.2013 № 36.

Вся эта ситуация усугублялась тем, что многими автовладельцами процесс оснащения транспортных средств тахографами был завершен, естественно, в соответствии с Техническим регламентом.

Оставим описанную ситуацию, имевшую место до 01.01.2015 года, на совести Правительства РФ и крайне заинтересованного ведомства – Минтранса России, оговоримся лишь о том,  что в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, более значимую и соответствующую в правовом плане представляла собой система регулирования, вытекающая из Технического регламента «О безопасности колесных транспортных средств».

 Начиная с 01.01.2015 года – момента вступления в силу Технического регламента Таможенного союза  «О безопасности колесных транспортных средств», утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 877, все существовавшие до этого перепетии по оценке юридической силы описанных выше систем перестали быть актуальными. С указанного момента единственной юридически обоснованной системой стала система, вытекающая из:

- положений ст.15 Конституции Российской Федерации, устанавливающей большую юридическую силу норм международного права и норм международных актов по отношению к нормам национального законодательства;

- ст.32 Закона о БДД, предусматривающей что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Федеральным законом, то применяются правила международного договора Российской Федерации, что с 01.01.2015 сделало норму пп.9 ч.1 ст.20 Закона о БДД, в части порядка установления требований к тахографам, не применяемой, то есть утратившей силу, так как в этой части вступил в силу Технический регламент Таможенного союза;

- Договора о Евразийском экономическом союзе, устанавливающего применение всеми странами-участницами союза единого порядка норм технического регулирования, предусмотренных Договором, включая обязательных требований к продукции (тахографам);

- Решения Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 877, утвердившего Технический регламент Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств» и регламентацию оборота на территории союза продукции, к которой Техническим регламентом предусмотрены обязательные требования, а также оборот продукции, оценка соответствия которой обязательным требованиям осуществлялась до вступления в силу Технического регламента и в соответствии с национальным законодательством о техническом регулировании;

- Технического регламента Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств», которым в отношении тахографа, как объекта технического регулирования, были установлены единые обязательные требования.

Обобщая информацию, изложенную выше в отношении обязательств автовладельцев по оснащению транспортных средств тахографами, следует констатировать следующее.

Начиная с 01.01.2015 года владельцам транспортных средств в соответствии с действующим законодательством РФ вменялись (вменяются) следующие обязанности:

Оснащать транспортные средства техническими средствами контроля за соблюдением водителями режимов движения, труда и отдыха (тахографами), в отношении которых в соответствии с порядком установленным Техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств» была проведена оценка их соответствия требованиям, предусмотренным Техническим регламентом Таможенного союза (имеется сертификат соответствия, выданный лицом, уполномоченным Росстандартом), в случае если конструкцией транспортного средства предусматривается возможность такого оснащения (штатные места установки, крепления, энергопитания). В противном случае, установка тахографа является внесением изменений в конструкцию транспортного средства, которая допускается к реализации в соответствии с порядком, вытекающим из Технического регламента Таможенного союза. 

 

Примечание: в период с 01.01.2015 до 01.07.2016 года допускалось оснащение транспортных средств тахографами, в отношении которых до 01.01.2015 года в соответствии с порядком установленным Техническим регламентом «О безопасности колесных транспортных средств» (постановление Правительства РФ от 10.09.2009 № 720) была проведена оценка их соответствия требованиям, предусмотренным национальным Техническим регламентом (имеется сертификат соответствия, выданный лицом, уполномоченным Росстандартом). Возможный срок оснащения такими тахографами  - до даты истечения срока действия сертификата, но не более чем – до 01.07.2016 года. Исключение составляли марки тахографов, в отношении которых был оформлен сертификат соответствия, срок действия которого ограничивался размером выпускаемой партии. В этом случае срок ввода их в эксплуатацию не ограничивался временем, он был ограничен серийным номером предусмотренного размера партии продукции. В Российской Федерации таковым тахографом являлся тахограф марки ТЦА-02, в отношении которого был оформлен сертификат соответствия на партию в 500000 шт.  Срок использования таких тахографов устанавливается предприятием-изготовителем тахографа. 

 

Иных обязанностей в отношении владельцев транспортных средств, касающихся тахографов действующее законодательство Российской Федерации, в частности Закон о БДД, не содержит. Подтверждением служит полная редакция ст.20 Закона о БДД, которой, ни в части «обязаны» (ч.1), ни в части «запрещается» (ч.2), ни в части «должны», понятие тахограф, за исключением рассмотренных положений пп.9 ч.1, либо процессы, связанные с применением тахографа, не предусматриваются.

 

Как говорится: «в сухом остатке» получается, что если вы являетесь юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, осуществляющим деятельность, связанную с эксплуатацией транспортных средств, то в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации вы, вне зависимости от наличия у вас правовых оснований использования транспорных средств,  обязаны оснащать эти транспортные средства тахографами, в отношении которых имеется выданный в установленном порядке сертификат соответствия требованиям Технического регламента Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств», в случае если конструкцией транспортного средства предусматривается возможность установки таких тахографов (штатные места установки, крепления, энергопитания).

То есть, если вы приобретаете транспортное средство (принимаете в свое пользование), и если конструкцией этого транспортного средства предусмотрен к установке тахограф, вы обязаны оснастить им этот автомобиль (автобус). Соответствующую информацию можно извлечь из технической документации предприятия-изготовителя. Если предприятие-изготовитель не предусмотрело в конструкции транспортного средства тахограф, вы его не обязаны устанавливать. Если вы приобрели транспортное средство с установленным тахографом, вне зависимости от типа установленного тахографа, и вне зависимости от статусности прежнего владельца – пользователь или производитель,  на вас возлагается обязанность по обеспечению эксплуатации автомобиля (автобуса) с исправным тахографом. Все просто, понятно, логично и, что самое важное – технически обоснованно, в смысле безопасности эксплуатации транспортного средства. Иные обстоятельства – это изменение конструкции транспортного средства, которые могут быть осуществлены в порядке, вытекающем из соответствующих положений Технического регламента Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств».

 

Любые «хотелки», в частности Минтранса России, даже оформленные в виде приказов, не увязанные с нормами федеральных законов, возлагающих на вас те или иные обязанности, не могут рассматриваться действительно правовым основанием для возникновения у вас соответствующих обязанностей, порождающих в случае их не исполнения ответственность, предусмотренную законом. Несовершенство законодательной и нормативной базы Российской Федерации не является достаточным основанием к утверждениям обратного, такое состояние является исключительной ответственностью государственных законодательных органов и органов исполнительной власти.

 

Тут можно было поставить точку в рассматриваемом вопросе, но зная позицию контролирующих органов, с которыми владельцам транспортных средств приходится сталкиваться в процессе реализации своей деятельности, есть смысл дать соответствующий комментарий, содержание которого будет полезным для владельцев транспортных средств в целях выстраивания своей позиции с этими органами.

 

Предполагаем, что со стороны государственных контрольных органов в противовес нашим аргументам будет предъявлены положения, содержащиеся во втором предложении пп.9 ч.1 ст.20 Закона о БДД: Требования к тахографам, категории и виды оснащаемых ими транспортных средств, порядок оснащения транспортных средств тахографами, правила их использования, обслуживания и контроля их работы устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

 

Попробуем детально разобрать этот «аргумент».

 

Во-первых, очевидно, что указанное положение закона непосредственно не возлагает на владельцев транспортных средств каких-либо обязанностей. Тогда есть смысл напомнить, что  в соответствии с ч.2 ст.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации, имеющим большую юридическую силу по отношению к Закону о БДД в части регулирования гражданских прав, граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В прикладном смысле сущность этой основополагающей нормы состоит в том, что юридические лица или индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность, связанную с эксплуатацией транспортных средств, свободны в определении условий осуществления своей деятельности. Степень указанной свободы определяется ограничениями, предусмотренными федеральными законами. В российском законодательстве ограничения закрепляются через регламентацию прямых запретов (например, ч.2 ст.20 Закона о БДД), а также условий, в виде системы требований и распределения обязанностей на субъекты правоотношений по их соблюдению. Ни у кого же не возникает сомнения, что рассматриваемые субъекты правоотношений обязаны соблюдать правила перевозки пассажиров и грузов, утвержденные в порядке законодательства РФ, потому- что эти условия осуществления деятельности вытекают из Устава автомобильного транспорта (закон РФ) и п.1 ч.4 ст.20 Закона о БДД. В случае с порядком оснащения и использования тахографов подобная система отсутствует.

Во-вторых, постановление Правительства РФ от 23.11.2012 № 1213, изданное в соответствии со ст.20 Закона о БДД, не содержит в себе положений, содержащих нормы гражданского права (ч.4 ст.3 ГК РФ), ни в части  возложения на владельцев транспортных средств соответствующих обязанностей, ни в части уполномочивания Минтранса России на принятие актов, содержащих нормы гражданского права. В результате, Минтранс России, издавая приказы от 13.02.2013 № 36 и от 21.08.2013 № 273, содержащие нормы гражданского права (условия деятельности и обязанности лиц), действовал самостоятельно, в отсутствие регламентированных для него случаев и пределов, регулирования норм гражданского права, что противоречит положениям ч.7 ст.3 ГК РФ.

В-третьих, приказы Минтранса России, указанные в предыдущем параграфе, регулируют отношения, применяемые к тахографам, изготовленным не в соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств», следовательно, с 01.01.2015 – даты вступления в силу указанного технического регламента, имеющего большую юридическую силу (указанные обстоятельства изложены в настоящем исследовании), они утратили силу, то есть являются не применимыми с указанной даты.

 

3. Прочее важное.

20 декабря 2017 года был публикован Федеральный закон от 20.12.2017 № 398-ФЗ, в соответствии с которым в Закон о БДД были внесены соответствующие изменения. В частности ст.20 Закона о БДД изложена в новой редакции. Указанный Федеральный закон вступает в силу – 31.12.2018 года.

К сожалению, новой редакцией ст.20 Закона о БДД не устраняются противоречия, изложенные в настоящем исследовании. Следовательно, вопросы оснащения транспортных средств тахографами и вопросы использования тахографов продолжат оставаться в «подвешанном» состоянии в правовом смысле.

Единственное, на что обращается внимание, что новой редакцией, и в части обязанностей владельцев транспортных средств, и в части обязанностей физических лиц, предусматривается: обеспечение соответствия технического состояния транспортных средств, как требованиям законодательства Российской Федерации о безопасности дорожного движения, так и законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, а также требованиям международных договоров Российской Федерации.

Из указанного направления развития законодательства Российской Федерации о безопасности дорожного движения вытекает ОБОСНОВАННОСТЬ АРГУМЕНТАЦИИ, изложенной в нашем исследовании, в основу которой нами положены нормы законодательства РФ о техническом регулировании, фундаментом которых сегодня выступает Договор о Евразийском экономическом союзе, а также Технический регламент Таможенного союза «О безопасности колесных транспортных средств», который непосредственно связан с механизмами реализации положений указанного Договора, являющийся обязательным к применению на территориях стран-участниц союза, включая Российскую Федерацию.

В противном случае мы получаем усугубляющуюся противоречивость законодательства РФ о безопасности дорожного движения, вытекающую из противоречий отдельных положений внутри самого Закона о БДД. Например, в рассмотренной части обязательств владельцев транспортных средств по оснащению транспортных средств тахографами.

Нам со своей стороны вопрос: какой тахограф ставить по приказу № 36 или по Техническому регламенту? совершенно понятен – по Техрегламенту! Понятен ли он владельцу транспортного средства, совершенно не очевидно. Тут все зависит от того, насколько владелец транспортного средства готов к защите своих прав и интересов в условиях такого мощного административного нажима на него, инициированного производителем блоков СКЗИ......